Por lo general, los cónyuges acompañantes de titulares de visas H-1B no pueden obtener autorización de trabajo. Sin embargo, en 2015, el Departamento de Seguridad Nacional (DHS) creó una excepción reglamentaria que permite a los cónyuges H-4 obtener un EAD en el caso de ciertos grupos especiales de titulares de visas H-1B que trabajan en EE. UU. durante períodos prolongados mientras avanzan en el proceso de visa de inmigrante.
Es importante tener en cuenta que la posibilidad de que un cónyuge con visa H-4 solicite y reciba un documento de autorización de empleo (EAD) depende de si el titular principal de la H-1B tiene una petición de green card presentada a su favor y de la etapa en que esta se encuentra.
- Los cónyuges con visa H-4 solo pueden obtener EAD si el titular principal de la H-1B está avanzando en un proceso de green card.
- Hay tres bases de elegibilidad: I-140 aprobada, o PERM o I-140 pendientes 365 días y que permitan una extensión de H-1B bajo AC21.
- La I-140 puede ser patrocinada por el empleador o autopatrocinada (EB-1A, NIW); si se aprueba, el cónyuge H-4 puede pedir el EAD de inmediato.
Tres formas en que un cónyuge H-4 puede calificar para el EAD H-4
El cónyuge H-4 puede solicitar un EAD en cualquiera de los siguientes tres escenarios:
- Se aprueba una petición I-140 (petición de trabajador inmigrante) presentada a favor del titular principal de la visa H-1B.
- Se presentó una solicitud de certificación laboral PERM a favor del titular principal de la H-1B, ha estado pendiente durante al menos 365 días y, por esta razón, el titular principal obtuvo una extensión del estatus H-1B más allá del límite de seis años.
- Se presentó una petición I-140 a favor del titular principal de la H-1B, ha estado pendiente durante al menos 365 días y, por esta razón, el titular principal obtuvo una extensión del estatus H-1B más allá del límite de seis años.
Historia y función del beneficio del EAD H-4
Cómo la AC21 sentó las bases del EAD H-4
La posibilidad de que un cónyuge H-4 obtenga un EAD está estrechamente vinculada a las extensiones de la H-1B establecidas por la Ley de Competitividad Estadounidense en el Siglo XXI de 2000 (American Competitiveness in the Twenty-First Century Act, AC21), que por primera vez permitió a los titulares de una H-1B extender su estadía en EE. UU. más allá del límite de seis años si existe a su favor una petición de inmigrante aprobada, o pendiente durante cierto período.
En concreto, la AC21 permite a los titulares de visas H-1B extender su estadía más allá de seis años cuando se ha aprobado a su favor una petición de trabajador inmigrante (I-140), pero no pueden avanzar con la green card debido a los largos retrasos en las fechas de prioridad, o cuando se presentó a su favor una solicitud PERM o una petición I-140 que lleva 365 días o más pendiente.
Así, la AC21 dio a los titulares de visas H-1B la posibilidad de seguir viviendo y trabajando en EE. UU. mientras esperan en esta larga fila para obtener su green card.
Por qué el DHS extendió la autorización de trabajo a los cónyuges H-4 en 2015
En 2015, el DHS otorgó a los cónyuges H-4 la posibilidad de obtener documentos de autorización de empleo (EAD), en reconocimiento de las dificultades que enfrentan las familias durante este largo período de espera si los cónyuges no pueden trabajar, y como una manera de promover el objetivo de la AC21 de incentivar que Estados Unidos retenga a los trabajadores calificados que necesitan los empleadores estadounidenses.
Por lo tanto, el beneficio del EAD para los cónyuges H-4 se aplica en aquellas situaciones en las que el titular de la H-1B se encuentra en este período “extendido” de la H-1B conforme a una de las disposiciones de la AC21, como una forma de reducir la presión económica sobre las familias que esperan que el titular principal de la H-1B obtenga la residencia permanente.
¿Puede la aprobación de una petición EB-1A o NIW autopatrocinada hacer que un cónyuge H-4 sea elegible para un EAD?
Como se indicó anteriormente, existen tres fundamentos por los cuales un cónyuge H-4 puede solicitar y obtener un EAD: (1) la aprobación de la I-140 presentada a favor del titular principal de la H-1B; (2) que el titular principal de la H-1B se encuentre en el período de “extensión” de la AC21 con base en una solicitud PERM pendiente durante 365 días o más; y (3) que el titular principal de la H-1B se encuentre en el período de “extensión” de la AC21 con base en una I-140 pendiente durante 365 días o más.
Una I-140 aprobada puede abrir la elegibilidad para el EAD dentro de los primeros seis años
Para quienes solicitan con base en el fundamento (1), cabe destacar que el cónyuge H-4 puede solicitar un EAD tan pronto como se apruebe la I-140 del titular principal de la H-1B. Por lo tanto, es posible que un titular de visa H-1B todavía se encuentre dentro de los primeros seis años de su estatus H-1B y, aun así, tenga una I-140 aprobada a su favor; en ese momento, el cónyuge H-4 puede solicitar un EAD.
Patrocinada por el empleador o autopatrocinada: la regulación no distingue
La regulación en 8 CFR 214.2(h)(9)(iv) tampoco distingue si la I-140 es patrocinada por el empleador o autopatrocinada. Por lo tanto, si un titular de visa H-1B presenta por su cuenta una petición I-140 EB-2 NIW y esa petición es aprobada, el cónyuge H-4 pasaría a ser elegible de inmediato para solicitar un EAD, sin importar cuántos años haya pasado el titular en estatus H-1B.
Cuando la solicitud PERM o la I-140 lleva 365 días o más pendiente
Para quienes solicitan el EAD H-4 con base en el fundamento (2) o (3), deben cumplirse dos condiciones: no solo la solicitud PERM o la petición I-140 debe llevar 365 días o más pendiente, sino que también se le debe conceder al titular de la H-1B una extensión conforme a la AC21.
Como el USCIS normalmente acepta solicitudes de extensión solo hasta seis meses antes del vencimiento del estatus vigente, no siempre es posible que los titulares de visas H-1B pasen a la extensión de la AC21 tan pronto como sean elegibles con base en una solicitud PERM o una I-140 pendiente. Por ello, es posible que los titulares de visas H-4 deban esperar un tiempo hasta que el titular principal pueda solicitar la extensión de la AC21, momento en el cual el titular H-4 podría solicitar el EAD.
Sin embargo, si la solicitud PERM o la petición I-140 es denegada, se perdería la elegibilidad para la extensión de la AC21 y esto también afectaría la opción del EAD.
Averigüe si califica para el EAD H-4
Ya sea que su elegibilidad dependa de una I-140 aprobada, de una solicitud PERM pendiente o de una petición EB-1A o NIW autopatrocinada, el momento es clave. Scott Legal, P.C. puede revisar en qué etapa se encuentra el proceso de green card de su cónyuge H-1B, confirmar cuándo puede presentar su solicitud como cónyuge H-4 y preparar la solicitud de autorización de empleo. Póngase en contacto con nosotros para planificar su próximo paso.
